Convention de séparation au Canada : validité et exigences

Une convention de séparation est un contrat familial écrit entre conjoints ou partenaires qui se séparent, réglant les questions de pension alimentaire, de partage des biens et des arrangements parentaux sans passer par les tribunaux, et elle n'est exécutoire que si elle est dûment signée, attestée par un témoin, et fondée sur une divulgation financière complète.

Qu'est-ce qu'une convention de séparation

Une convention de séparation est un type de contrat familial. Deux personnes qui mettent fin à un mariage ou à une union de fait l'utilisent pour établir, par écrit, la façon dont elles régleront les conséquences pratiques et financières de la rupture. Il s'agit d'un contrat privé entre les parties, et non d'une ordonnance du tribunal, bien que les provinces permettent généralement qu'une convention admissible soit déposée auprès d'un tribunal afin que les clauses relatives à la pension alimentaire ou aux biens puissent ensuite être exécutées de la même façon qu'une ordonnance judiciaire.

Les conventions de séparation s'ajoutent au cadre juridique qui régit le divorce et les biens familiaux, elles ne le remplacent pas. La Loi sur le divorce fédérale régit le divorce lui-même et, pour les époux mariés, les mesures accessoires telles que la pension alimentaire pour le conjoint et les arrangements parentaux. Le partage des biens familiaux relève du droit provincial ou territorial, comme l'égalisation des biens familiaux nets en vertu de la Family Law Act de l'Ontario, le partage direct des biens familiaux en Colombie-Britannique, ou le patrimoine familial du Québec en vertu du Code civil. Une convention de séparation est l'outil que les couples utilisent pour régler eux-mêmes ces questions, selon les modalités qu'ils choisissent, plutôt que de demander à un juge de trancher.

Les exigences de forme

Chaque province fixe ses propres exigences de forme pour la validité d'un contrat familial, et les détails diffèrent, alors vérifiez toujours la règle en vigueur dans votre province avant de signer quoi que ce soit. La référence couramment citée est l'article 55 de la Family Law Act de l'Ontario : un contrat familial, y compris une convention de séparation, doit être par écrit, signé par les deux parties, et signé en présence d'un témoin. Une ébauche non signée, une entente verbale ou un échange de textos sur qui garde la maison ne constitue pas un contrat familial, peu importe le niveau de détail de la discussion.

La plupart des autres provinces appliquent un cadre semblable, exigeant l'écrit et l'attestation par témoin pour les contrats familiaux, bien que le libellé exact de la loi et les formalités additionnelles (comme des certificats distincts de conseils juridiques indépendants, ou la notarisation au Québec pour certains actes) varient. Comme les conséquences d'une erreur à cet égard peuvent aller jusqu'à rendre toute la convention inexécutoire, il s'agit de l'un des rares domaines où l'on conseille systématiquement aux couples de faire préparer, ou à tout le moins réviser, le document final par un avocat plutôt que de se fier uniquement à un modèle.

Les deux éléments qui déterminent vraiment la validité

Le respect des formalités d'écrit et d'attestation par témoin permet à la convention de franchir la première étape. Ce sont deux exigences de fond qui déterminent généralement si elle résistera à une contestation ultérieure.

La divulgation financière complète et sincère. Chaque partie doit divulguer honnêtement son revenu, ses actifs, ses dettes et tout autre élément substantiellement pertinent pour l'entente avant que l'autre partie ne signe. Une convention fondée sur des actifs dissimulés ou un revenu sous-évalué est vulnérable, car l'autre partie n'a jamais réellement eu l'information nécessaire pour évaluer ce à quoi elle renonçait.

Les conseils juridiques indépendants (CJI). Idéalement, chaque partie a son propre avocat, distinct de celui de l'autre partie, qui lui explique l'effet juridique de la convention et les droits auxquels elle renonce avant de signer. Les CJI ne constituent pas toujours une exigence légale stricte de validité, mais leur absence, surtout combinée à un résultat déséquilibré, est l'un des éléments les plus clairement examinés par les tribunaux lorsqu'une partie prétend par la suite ne pas avoir compris ce qu'elle signait.

Quand les tribunaux annulent une convention

Un contrat familial signé n'est pas automatiquement définitif. Les tribunaux peuvent l'annuler, et le font, et les arrêts de principe de la Cour suprême du Canada sur ce point méritent d'être connus par leur nom.

Dans Rick c Brandsema, 2009 CSC 10, la Cour suprême a annulé une convention de séparation dans laquelle un conjoint avait sous-évalué la valeur des actifs de la ferme laitière du couple et avait exploité la vulnérabilité psychologique documentée de l'autre conjoint pendant les négociations. La Cour a statué que les conjoints se doivent mutuellement une obligation de divulgation honnête et de bonne foi lors de la négociation d'un contrat familial, et que le fait d'exploiter la position de négociation d'un conjoint vulnérable, en plus d'une divulgation inexacte, peut invalider une entente pourtant signée.

Dans Miglin c Miglin, 2003 CSC 24, la Cour suprême a établi un critère en deux étapes pour déterminer quand un tribunal peut écarter une renonciation à la pension alimentaire pour le conjoint contenue dans une convention de séparation en vertu de la Loi sur le divorce. D'abord, le tribunal se demande si la convention a été négociée équitablement, sans exploitation ni pression indue, et si elle respecte substantiellement les objectifs de la Loi au moment où elle a été conclue. Ensuite, même une convention correctement négociée peut être écartée plus tard si la situation des parties a changé à un point tel, d'une façon qui n'était pas raisonnablement prévisible, que le fait de tenir une partie à l'entente initiale ne serait plus conforme aux objectifs de la Loi.

Au-delà de la divulgation et de l'arrêt Miglin, les doctrines générales du droit des contrats que sont la contrainte, l'abus d'influence et le caractère abusif (unconscionability) s'appliquent aussi aux conventions de séparation, puisqu'il s'agit de contrats. Une partie qui a signé sous la menace, ou qui a accepté des conditions grossièrement déséquilibrées sans conseils indépendants ni pouvoir de négociation, a des motifs de demander l'intervention d'un tribunal.

La pension alimentaire pour enfants ne peut être négociée

La pension alimentaire pour enfants appartient à l'enfant, et non à l'un ou l'autre des parents, et les tribunaux canadiens la traitent comme telle. Les parents ne peuvent pas se servir d'une convention de séparation pour renoncer de façon permanente à la pension alimentaire pour enfants ou l'éliminer au détriment de l'enfant. Un tribunal qui examine une convention de séparation, ou à qui l'on demande d'accorder un divorce, conserve un pouvoir de surveillance sur les arrangements relatifs à la pension alimentaire pour enfants et peut refuser d'approuver des clauses qui désavantagent l'enfant, même si les deux parents y ont consenti. C'est l'une des raisons pour lesquelles un tribunal doit être convaincu que des arrangements raisonnables de pension alimentaire pour enfants existent avant d'accorder un divorce lorsque des enfants sont concernés.

Ce qu'une convention de séparation couvre habituellement

Une convention de séparation bien rédigée traite habituellement des éléments suivants :

• Le partage des biens et des dettes, y compris le foyer conjugal
• La pension alimentaire pour le conjoint, notamment le montant, la durée et la possibilité de la modifier ultérieurement
• La pension alimentaire pour enfants, calculée selon les Lignes directrices fédérales sur les pensions alimentaires pour enfants
• La responsabilité décisionnelle et le temps parental (la terminologie qui a remplacé « garde » et « droit de visite » à la suite des modifications de 2021 à la Loi sur le divorce)
• Le partage des pensions, des REER et des autres actifs de retraite
• L'assurance-vie visant à garantir les obligations alimentaires
• La façon dont les différends futurs seront réglés, par exemple la médiation ou l'arbitrage avant de recourir aux tribunaux

Déposer une convention auprès du tribunal

Une convention de séparation valablement conclue qui traite de la pension alimentaire peut généralement être déposée auprès du tribunal compétent, après quoi ses dispositions alimentaires peuvent être exécutées par les mêmes mécanismes qu'une ordonnance judiciaire, y compris les programmes provinciaux d'exécution des ordonnances alimentaires. Le dépôt ne transforme pas la convention en ordonnance du tribunal à toutes fins, et le processus ainsi que les clauses admissibles varient selon la province, mais il donne aux clauses alimentaires un véritable pouvoir d'exécution sans obliger le couple à plaider ces questions à partir de zéro.

Les conventions de séparation pour les couples en union de fait

Les couples qui n'ont jamais été mariés utilisent un document similaire, parfois appelé contrat de vie commune ou convention de séparation entre conjoints de fait, pour régler les mêmes questions. Pour les couples en union de fait, ce document a sans doute encore plus d'importance que pour les époux mariés, car les droits légaux par défaut qui s'appliquent automatiquement aux époux mariés lors de la séparation, notamment l'égalisation des biens, ne s'appliquent souvent pas du tout aux conjoints de fait.

Les détails diffèrent grandement d'une province à l'autre et selon qu'il s'agit de pension alimentaire ou de biens. En Ontario, les conjoints de fait qui satisfont au seuil de la partie III de la Family Law Act, généralement trois ans de cohabitation, ou une relation d'une certaine permanence avec un enfant, peuvent réclamer une pension alimentaire pour le conjoint, mais les conjoints de fait ontariens n'ont droit à aucune égalisation automatique des biens; celle-ci demeure réservée aux époux mariés. La Family Property Act de l'Alberta étend le partage des biens aux « partenaires interdépendants adultes » (adult interdependent partners) qui satisfont à son propre seuil. La Colombie-Britannique considère que deux ans de cohabitation de type conjugal font d'une personne un « conjoint » (spouse) au sens de sa Family Law Act, avec les mêmes droits de partage des biens qu'un époux marié, l'approche la plus généreuse parmi les provinces. Le Québec constitue l'exception nette : la Cour suprême a confirmé dans Québec (Procureur général) c A, 2013 CSC 5 que l'exclusion des conjoints de fait de la pension alimentaire pour le conjoint est constitutionnelle au Québec, et la réforme québécoise de 2025 sur l'« union parentale » a créé un régime patrimonial pour les couples ayant un enfant né le 30 juin 2025 ou après, mais elle n'a pas créé de pension alimentaire pour les conjoints de fait.

Comme le filet de sécurité légal pour les couples en union de fait est incohérent et parfois totalement absent, une convention écrite est souvent le seul moyen pour les conjoints de fait de déterminer ce qui adviendra des biens, des dettes et de la pension alimentaire en cas de séparation. Les couples qui envisagent la cohabitation, ou qui vivent déjà ensemble, peuvent utiliser les mêmes formalités décrites plus haut, soit l'écrit, la signature, l'attestation par témoin, la divulgation complète et les conseils juridiques indépendants, pour rendre cette convention exécutoire ultérieurement.

Obtenir de l'aide

Les lignes directrices et le calculateur de pension alimentaire pour enfants au Canada peuvent aider à estimer la composante de pension alimentaire pour enfants d'une convention. Nos pages sur la pension alimentaire pour le conjoint au Canada, le partage des biens lors d'un divorce et les unions de fait au Canada approfondissent chacun des sujets abordés ci-dessus. Pour un aperçu complet du droit de la famille au Canada, consultez le pôle du droit de la famille.

Avertissement : Cet article explique des concepts juridiques généraux relatifs aux conventions de séparation au Canada et ne constitue pas un avis juridique. Les exigences en droit de la famille varient selon la province et selon les circonstances individuelles. Consultez un avocat autorisé en droit de la famille dans votre province avant de signer ou de vous fier à une convention de séparation.