Lois sur l'enregistrement en Colombie-Britannique : consentement d'une seule partie et Privacy Act

Oui, vous pouvez enregistrer une conversation à laquelle vous participez en Colombie-Britannique. Le Canada applique la règle du consentement d'une seule partie prévue à l'article 184(2)a) du Code criminel : toute partie à une communication privée peut l'enregistrer sans en aviser les autres participants. Enregistrer une conversation à laquelle vous ne participez pas, sans le consentement d'aucune partie, constitue une infraction criminelle fédérale passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement. La Colombie-Britannique ajoute un second niveau de risque juridique, indépendant du premier : la Privacy Act de la Colombie-Britannique crée un délit civil d'origine législative pour atteinte à la vie privée, invocable sans preuve de préjudice, et un enregistrement effectué à l'insu d'une personne peut donner lieu à ce recours civil même lorsque le Code criminel autorise l'enregistrement lui-même.

Est-il légal d'enregistrer des conversations en Colombie-Britannique ?

La Colombie-Britannique n'a pas de loi provinciale propre en matière de consentement pour l'enregistrement audio. La loi applicable est fédérale : la partie VI du Code criminel du Canada (L.R.C. 1985, ch. C-46) s'applique de façon identique dans chaque province et territoire. En vertu de l'art. 184(1), le fait d'intercepter une communication privée au moyen d'un dispositif électromagnétique, acoustique ou mécanique constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire. L'alinéa 184(2)a) prévoit l'exception cruciale du consentement d'une seule partie : l'infraction ne s'applique pas à la personne qui a obtenu le consentement, exprès ou tacite, de l'auteur de la communication privée ou de la personne à laquelle son auteur la destinait.

Étant donné que vous êtes partie à vos propres conversations, vous disposez toujours de votre propre consentement. Un résident de la Colombie-Britannique peut donc enregistrer tout appel téléphonique, échange en personne ou appel vidéo auquel il participe, sans en informer les autres participants ni obtenir leur autorisation. Cette règle est uniforme dans tout le Canada. Aucune province, y compris la Colombie-Britannique, n'a adopté de règle plus stricte exigeant le consentement des deux parties ou de toutes les parties pour l'enregistrement audio de conversations, contrairement à certains États américains.

La règle du consentement d'une seule partie s'applique aux communications privées. L'article 183 du Code criminel définit la communication privée comme toute communication orale ou télécommunication faite dans des circonstances telles qu'il est raisonnable pour son auteur de s'attendre à ce qu'elle ne soit interceptée par personne d'autre que le destinataire visé. La nature privée d'une communication dépend du contexte, et non du seul lieu où elle se déroule.

Enregistrer des conversations auxquelles vous participez

Lorsque vous participez à la conversation, l'analyse au regard du Code criminel est simple : l'art. 184(2)a) vous protège. Peu importe que l'enregistrement soit audio seulement ou audio-vidéo, qu'il s'agisse d'un appel téléphonique en direct ou d'une rencontre en personne, ou que les autres participants sachent qu'ils sont enregistrés. Le consentement d'une seule partie suffit en droit.

L'article 183.1 étend cette logique aux conversations multipartites : lorsqu'une communication privée est faite par plus d'une personne ou destinée à être reçue par plus d'une personne, le consentement de l'une quelconque de ces personnes suffit aux fins de l'ensemble de la partie VI du Code criminel. Un appel de groupe réunissant cinq participants peut légalement être enregistré par l'un d'entre eux.

La conséquence pratique est que la plupart des situations d'enregistrement courantes en Colombie-Britannique sont permises en droit pénal : enregistrer ses propres appels téléphoniques, enregistrer une réunion à laquelle on assiste, capter une conversation avec un entrepreneur, un propriétaire ou un employeur. L'enregistrement n'a pas à être divulgué sur-le-champ, et rien n'oblige à en annoncer l'existence.

Cela dit, la licéité au regard du droit pénal ne clôt pas l'analyse en Colombie-Britannique. La Privacy Act provinciale crée un recours civil indépendant qui peut s'appliquer même lorsque le Code criminel autorise l'enregistrement. Ce volet civil est détaillé plus loin.

Enregistrer autrui à son insu

Enregistrer une communication privée à laquelle vous ne participez pas, sans le consentement d'aucune partie à cette communication, constitue une infraction criminelle fédérale grave. L'art. 184(1) du Code criminel en fait un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire. Il n'existe aucune exception fondée sur le consentement d'une seule partie lorsque vous n'êtes vous-même pas partie à la communication.

Concrètement, cela signifie que placer un appareil d'écoute dans une pièce pour capter des conversations entre d'autres personnes, intercepter les appels téléphoniques d'autrui ou utiliser tout moyen électronique pour espionner un échange privé auquel vous ne participez pas constituent tous des actes criminels en vertu du droit fédéral en Colombie-Britannique.

L'article 193(1) du Code criminel ajoute une infraction distincte de divulgation : le fait d'utiliser, de communiquer ou de révéler sciemment la substance, le sens ou l'objet d'une communication privée interceptée, ou même la simple existence d'une telle communication, constitue lui-même un acte criminel passible d'une peine maximale de deux ans, ou une infraction punissable par procédure sommaire. Même si une autre personne intercepte une communication et vous remet l'enregistrement, le partager peut vous exposer à une responsabilité criminelle.

Appels téléphoniques et télécommunications

L'enregistrement des appels téléphoniques en Colombie-Britannique suit le même cadre fédéral. Un appel constitue une télécommunication et, par conséquent, une communication privée au sens de l'art. 183 du Code criminel. Toute partie à l'appel peut l'enregistrer en vertu de l'art. 184(2)a). Enregistrer un appel auquel vous ne participez pas, ou intercepter une ligne, exige le consentement d'au moins une partie ou une autorisation judiciaire d'interception en vertu de la partie VI.

Rien n'oblige, en Colombie-Britannique ni ailleurs au Canada, à aviser l'autre partie à l'avance avant d'enregistrer un appel auquel vous participez. L'enregistrement n'a pas à être révélé pendant ou après l'appel. Cependant, si vous prévoyez utiliser l'enregistrement dans une procédure judiciaire, il est recommandé de documenter comment et quand il a été réalisé afin d'en établir l'authenticité et la fiabilité.

Pour les organisations qui exploitent des centres d'appels ou font de la télévente en Colombie-Britannique, l'obligation en matière d'enregistrement est différente. La Personal Information Protection Act (PIPA) de la Colombie-Britannique exige que les renseignements personnels recueillis par l'enregistrement d'appels soient traités conformément aux dispositions de la PIPA sur le consentement, l'utilisation et la communication. Les organisations se conforment généralement en annonçant, au début de l'appel, qu'il pourrait être enregistré.

Enregistrement vidéo et voyeurisme

Les règles de consentement audio prévues par le Code criminel ne s'étendent pas automatiquement à l'enregistrement vidéo. L'art. 162(1) du Code criminel crée l'infraction de voyeurisme, qui s'applique dans trois situations : a) une personne est observée ou enregistrée dans un lieu où elle a une attente raisonnable en matière de vie privée et où son corps nu ou partiellement nu, ses organes génitaux, sa région anale ou ses seins sont exposés ou visibles; b) la personne est nue ou en train de s'exposer et l'observation ou l'enregistrement est fait dans ce but; c) l'observation ou l'enregistrement est fait à des fins sexuelles. L'infraction constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire.

L'art. 162 emploie un langage plus large que la partie VI. Il ne se limite pas aux communications privées. Filmer clandestinement une personne dans les toilettes d'un lieu de travail, une cabine d'essayage ou une résidence privée viole l'art. 162 indépendamment du consentement à l'enregistrement audio. Enregistrer une personne dans une résidence privée à son insu peut engager l'art. 162 lorsque la nudité ou une fin sexuelle est en cause.

L'enregistrement vidéo dans les lieux publics où il n'existe aucune attente raisonnable en matière de vie privée n'engage pas l'art. 162. Filmer une rue achalandée, une manifestation publique ou le stationnement d'une entreprise échappe généralement à la disposition sur le voyeurisme.

L'art. 162.1(1) crée une infraction supplémentaire de distribution non consensuelle d'images intimes : publier, distribuer, transmettre, vendre, rendre accessible ou faire la publicité d'une image intime d'une personne, en sachant qu'elle n'y a pas consenti ou sans se soucier de son consentement, constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans, ou une infraction punissable par procédure sommaire. Une image intime est un enregistrement visuel dans lequel la personne représentée est nue ou se livre à une activité sexuelle explicite et avait une attente raisonnable en matière de vie privée au moment de l'enregistrement et au moment de la distribution. Cette infraction s'applique que l'image ait été enregistrée avec ou sans consentement à l'origine.

Enregistrement en milieu de travail et enregistrement clandestin

Enregistrer des conversations en milieu de travail est légal en vertu du Code criminel en Colombie-Britannique lorsque vous êtes partie à la conversation. Un employé peut enregistrer une réunion avec son gestionnaire, une audience disciplinaire ou une conversation avec un collègue, sans en informer qui que ce soit. Il s'agit là de la position du droit pénal fédéral.

Toutefois, la licéité au regard du droit pénal n'épuise pas le risque juridique dans le contexte du travail. Les tribunaux et les arbitres du travail au Canada ont maintes fois jugé que l'enregistrement clandestin par un employé peut constituer un motif valable de congédiement, même lorsque l'enregistrement était techniquement légal. Le raisonnement est que l'enregistrement clandestin peut être incompatible avec l'obligation de bonne foi implicite à la relation d'emploi, peut miner la confiance et la culture du milieu de travail et peut, dans certaines circonstances, constituer de l'insubordination ou une conduite malhonnête. Les employeurs en Colombie-Britannique peuvent également encadrer l'enregistrement dans leurs politiques internes, et la violation d'une politique claire peut fonder une mesure disciplinaire indépendamment de l'analyse fondée sur le Code criminel.

Les employeurs qui déploient des systèmes d'enregistrement, comme la surveillance des appels ou la vidéosurveillance, doivent se conformer à la PIPA de la Colombie-Britannique pour les activités intraprovinciales et doivent pouvoir justifier la collecte des renseignements personnels des employés selon une norme de raisonnabilité prévue à l'art. 13 de la PIPA.

La Privacy Act de la Colombie-Britannique : le délit d'origine législative

La Colombie-Britannique est l'une des quatre seules provinces canadiennes dotées d'une Privacy Act créant un délit civil d'atteinte à la vie privée. La Privacy Act de la Colombie-Britannique (RSBC 1996, c 373) prévoit, à son article 1, qu'il est un délit, invocable sans preuve de préjudice, pour une personne de porter délibérément atteinte, sans apparence de droit, à la vie privée d'autrui.

Trois éléments doivent être établis : 1) la conduite était délibérée (intentionnelle); 2) elle a été commise sans apparence de droit (aucune justification légale); et 3) elle a porté atteinte à la vie privée du demandeur. La loi mentionne expressément l'écoute clandestine ou la surveillance comme une conduite susceptible de constituer une atteinte à la vie privée. La norme est objective : il s'agit de déterminer ce que constitue une attente raisonnable en matière de vie privée dans les circonstances, en tenant dûment compte des intérêts légitimes d'autrui.

Le point pratique crucial est que la Privacy Act de la Colombie-Britannique s'applique indépendamment du Code criminel. Un enregistrement peut être légal en vertu de l'art. 184(2)a) du Code criminel (parce que la personne qui enregistre est partie à la conversation) tout en constituant néanmoins une atteinte délibérée à la vie privée au regard de la Privacy Act. Lorsqu'une partie enregistre secrètement une conversation dans des circonstances où l'autre participant avait une attente raisonnable de ne pas faire l'objet de ce type de surveillance, une action civile fondée sur la Privacy Act peut aboutir malgré le respect du droit pénal.

L'article 2 de la Privacy Act énonce les moyens de défense. Aucune action ne peut être intentée si le défendeur avait obtenu le consentement, agissait pour la défense d'une personne ou d'un bien, était autorisé par la loi, une ordonnance judiciaire ou une procédure légale, était un agent de la paix ou un agent public agissant dans le cadre de ses fonctions sans conduite disproportionnée, ou si l'acte impliquait la publication d'une question d'intérêt public ou un commentaire loyal sur une question d'intérêt public. Ces moyens de défense ne sont pas identiques à l'exception de consentement d'une seule partie prévue au Code criminel. Le consentement au sens de la Privacy Act s'entend du consentement de la personne dont la vie privée a été violée, et non du simple consentement de la personne qui enregistre en tant que partie à la communication.

Les actions fondées sur la Privacy Act de la Colombie-Britannique doivent être intentées devant la Cour suprême de la Colombie-Britannique en vertu de l'art. 4. Aucun plafond légal n'est prévu pour les dommages-intérêts, et le droit d'action s'éteint au décès de la personne dont la vie privée a été violée. Les dommages-intérêts sont évalués en fonction de la nature de l'atteinte et de ses conséquences, sans qu'il soit nécessaire de prouver une perte financière réelle.

La PIPA de la Colombie-Britannique : la protection de la vie privée dans le secteur privé

La Personal Information Protection Act (PIPA, SBC 2003, c 63) de la Colombie-Britannique est une loi provinciale sur la protection de la vie privée dans le secteur privé. Il s'agit de l'une des trois lois provinciales déclarées essentiellement similaires à la LPRPDE par le gouverneur en conseil fédéral, ce qui a pour effet que la PIPA remplace la LPRPDE pour les activités commerciales intraprovinciales en Colombie-Britannique. La LPRPDE (Loi sur la protection des renseignements personnels et les documents électroniques, souvent citée sous son acronyme anglais PIPEDA) continue de s'appliquer aux entreprises réglementées par le gouvernement fédéral (banques, télécommunications, compagnies aériennes) en Colombie-Britannique, ainsi qu'aux transferts interprovinciaux et internationaux de renseignements personnels.

La PIPA s'applique aux organisations, notion définie largement pour inclure les sociétés, les associations non constituées en personne morale, les syndicats et les personnes agissant dans un contexte commercial. Elle ne s'applique pas aux personnes qui enregistrent leurs propres conversations à des fins purement personnelles ou domestiques. Un résident de la Colombie-Britannique qui enregistre un appel téléphonique personnel échappe entièrement au champ d'application de la PIPA.

La PIPA devient pertinente pour l'enregistrement dans le contexte des entreprises et des employeurs. Une organisation qui enregistre les appels de ses clients, déploie une surveillance en milieu de travail ou utilise la vidéosurveillance dans des locaux commerciaux doit : 1) déterminer à l'avance les fins de la collecte; 2) obtenir un consentement adapté à la sensibilité des renseignements; 3) limiter la collecte à ce qui est nécessaire aux fins déterminées; et 4) protéger les renseignements au moyen de mesures de sécurité appropriées. L'art. 13 de la PIPA contient des règles particulières pour les renseignements personnels des employés, permettant la collecte sans consentement lorsque cela est raisonnable aux fins d'établir, de gérer ou de mettre fin à une relation d'emploi, sous réserve d'un avis.

Le Commissariat à l'information et à la protection de la vie privée de la Colombie-Britannique (OIPC BC, oipc.bc.ca) applique la PIPA. Le commissaire peut enquêter sur les plaintes, mener des vérifications et rendre des ordonnances exécutoires obligeant les organisations à se conformer. Les amendes prévues à l'art. 56 de la PIPA peuvent atteindre 10 000 $ pour les particuliers ou 100 000 $ pour les organisations qui font obstacle aux enquêtes, font de fausses déclarations ou omettent de se conformer aux ordonnances du commissaire.

Enregistrer la police en Colombie-Britannique

Enregistrer des policiers et d'autres agents publics dans l'exercice de leurs fonctions dans un lieu accessible au public est légal en Colombie-Britannique. Aucune disposition du Code criminel n'interdit de filmer la police. Le fondement juridique est l'alinéa 2b) de la Charte canadienne des droits et libertés, qui protège la liberté d'expression, y compris la collecte d'information. La Cour suprême de la Colombie-Britannique et les tribunaux partout au Canada ont constamment reconnu que les citoyens ont le droit d'observer et d'enregistrer les activités policières dans un lieu public.

La seule limite d'ordre pénal est l'art. 129 du Code criminel, qui interdit d'entraver volontairement ou de résister à un agent de la paix dans l'exercice de ses fonctions. Enregistrer à une distance qui n'interfère pas physiquement avec les opérations policières ne constitue pas de l'entrave. Les agents ne peuvent pas légalement ordonner systématiquement aux passants de cesser d'enregistrer, et ils ne peuvent pas saisir un appareil d'enregistrement sans mandat ou sans qu'une exception reconnue au mandat s'applique. Refuser de remettre un appareil à un agent qui n'a aucun fondement légal pour l'exiger ne constitue pas de l'entrave.

En pratique : gardez une distance sécuritaire, n'interférez avec aucune action policière légale, et vous exercez alors un droit légal en enregistrant dans un lieu public en Colombie-Britannique.

Sommaire des sanctions

Les sanctions applicables aux infractions liées à l'enregistrement en vertu du droit fédéral s'appliquent uniformément en Colombie-Britannique :

Art. 184(1) du Code criminel : intercepter une communication privée sans le consentement d'aucune partie constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire.

Art. 193(1) du Code criminel : divulguer ou utiliser une communication interceptée sans consentement constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de deux ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire.

Art. 162(1) du Code criminel : le voyeurisme (enregistrement visuel clandestin dans un contexte privé ou sexuel) constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire.

Art. 162.1(1) du Code criminel : la distribution non consensuelle d'images intimes constitue un acte criminel passible d'une peine maximale de cinq ans d'emprisonnement, ou une infraction punissable par procédure sommaire.

Art. 129 du Code criminel : entraver un agent de la paix dans l'exercice de ses fonctions est une infraction punissable par procédure sommaire.

Délit civil prévu à l'art. 1 de la Privacy Act de la Colombie-Britannique : dommages-intérêts évalués par la Cour suprême de la Colombie-Britannique, invocable sans preuve de perte financière; aucun plafond légal.

Sanction organisationnelle prévue à l'art. 56 de la PIPA de la Colombie-Britannique : amende pouvant atteindre 100 000 $ pour les organisations; jusqu'à 10 000 $ pour les particuliers agissant à titre commercial.

Conseils pratiques pour les résidents de la Colombie-Britannique

Gardez ces principes à l'esprit lorsque vous enregistrez en Colombie-Britannique.

N'enregistrez que les conversations auxquelles vous participez si vous souhaitez rester résolument à l'abri en vertu du Code criminel. Enregistrer une conversation privée à laquelle vous ne participez pas, sans le consentement d'aucune partie, constitue une infraction criminelle passible d'une peine maximale de cinq ans.

Comprenez le volet de la Privacy Act de la Colombie-Britannique. Même lorsque le Code criminel autorise un enregistrement, l'enregistrement clandestin d'une personne qui avait une attente raisonnable de ne pas faire l'objet de cette surveillance peut donner lieu à une action civile fondée sur la Privacy Act, invocable sans preuve de préjudice financier. Plus l'enregistrement est clandestin et ciblé, plus l'exposition civile est grande.

Ne partagez pas les enregistrements à la légère. Divulguer un enregistrement intercepté sans consentement constitue une infraction criminelle distincte en vertu de l'art. 193. Même un enregistrement fait légalement peut entraîner une responsabilité civile (diffamation, Privacy Act) s'il est partagé d'une manière qui viole les attentes raisonnables de la personne visée en matière de vie privée.

En milieu de travail, pensez au-delà du Code criminel. L'enregistrement clandestin de collègues ou de gestionnaires a maintes fois mené à un congédiement justifié en droit du travail canadien. Si vous enregistrez à des fins de preuve, faites-le de façon ciblée et proportionnée, et consultez un avocat avant de l'utiliser dans toute procédure.

Si vous exploitez une entreprise qui enregistre des clients ou des employés, conformez-vous à la PIPA. Obtenez ou documentez le consentement, déterminez les fins de la collecte, limitez la conservation et sécurisez les enregistrements. L'OIPC BC enquête activement sur les plaintes et peut rendre des ordonnances exécutoires.

Filmez la police à distance et n'interférez pas. Votre droit constitutionnel d'enregistrer est réel, mais non absolu. L'entrave physique constitue une infraction criminelle. Les agents qui tentent de confisquer votre appareil sans autorisation légale agissent en dehors de la loi, mais le débattre sur place crée un risque inutile.

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