Contrat de sous-traitance RGPD (DPA) : l'article 28 expliqué (2026)

Par Équipe éditoriale de Recording Law33 min de lecture
Contrat de sous-traitance RGPD (DPA) : l'article 28 expliqué (2026)

Questions fréquentes

Qu'est-ce qu'un contrat de sous-traitance au titre du RGPD ?

Un contrat de sous-traitance (DPA) est un contrat écrit que l'article 28 du RGPD impose à un responsable du traitement de conclure avec chaque sous-traitant avant que celui-ci ne traite des données à caractère personnel pour son compte. Le DPA doit préciser l'objet, la durée, la nature et la finalité du traitement, et doit inclure les huit catégories d'obligations obligatoires énumérées à l'article 28, paragraphe 3, notamment le devoir du sous-traitant de ne suivre que des instructions documentées, de préserver la confidentialité, de mettre en œuvre des mesures de sécurité, de gérer les sous-traitants ultérieurs, d'assister l'exercice des droits des personnes concernées, d'assister la notification des violations et les AIPD, de supprimer ou restituer les données à la fin de la relation, et de coopérer aux audits.

Quand a-t-on besoin d'un DPA RGPD ?

Un DPA est requis chaque fois qu'un sous-traitant traite des données à caractère personnel pour le compte d'un responsable du traitement. Cette obligation s'applique quels que soient le secteur d'activité, la taille de l'organisation ou la sensibilité des données concernées. Elle s'applique avant tout début de traitement. Parmi les exemples courants nécessitant un DPA figurent les fournisseurs de stockage en nuage hébergeant les données d'un responsable du traitement, les plateformes SaaS traitant les dossiers clients, les prestataires de paie traitant les données des salariés, les fournisseurs d'analyse traitant les données des visiteurs d'un site, et les prestataires de support informatique ayant accès à des systèmes contenant des données à caractère personnel. Un DPA n'est pas requis entre responsables conjoints du traitement (soumis à une obligation distincte au titre de l'article 26), ni lorsque le tiers traite les données de manière entièrement indépendante pour ses propres finalités.

Que doit contenir un DPA RGPD ?

L'article 28, paragraphe 3, précise huit catégories de clauses obligatoires : a) ne traiter les données que sur instruction documentée du responsable du traitement ; b) veiller à ce que le personnel autorisé soit tenu à la confidentialité ; c) mettre en œuvre les mesures de sécurité de l'article 32 ; d) respecter les exigences d'autorisation et de répercussion applicables aux sous-traitants ultérieurs ; e) assister le responsable du traitement dans les demandes d'exercice des droits des personnes concernées ; f) assister la notification des violations au titre des articles 33 et 34, les AIPD au titre de l'article 35, et la consultation préalable au titre de l'article 36 ; g) supprimer ou restituer toutes les données à caractère personnel à la fin des services ; et h) mettre des informations à disposition pour les audits et inspections, et informer immédiatement le responsable du traitement de toute instruction paraissant contraire au RGPD. Au-delà de ces clauses, le DPA doit également préciser l'objet, la durée, la nature et la finalité du traitement, les types de données et les catégories de personnes concernées.

Qui fournit le DPA : le responsable du traitement ou le sous-traitant ?

L'obligation légale de veiller à la mise en place d'un DPA incombe au responsable du traitement au titre de l'article 28, paragraphe 1. En pratique, les grands sous-traitants (fournisseurs de cloud et éditeurs SaaS) rédigent et publient généralement des DPA types que les responsables du traitement sont invités à accepter. Le responsable du traitement ne peut pas déléguer son obligation légale au sous-traitant en contresignant un DPA sans en examiner le contenu. Il doit vérifier que tout DPA fourni par le sous-traitant satisfait aux huit éléments de l'article 28, paragraphe 3. Lorsque le sous-traitant ne propose pas de DPA type, le responsable du traitement doit en rédiger un ou utiliser les clauses contractuelles types de l'article 28 de la Commission (décision d'exécution (UE) 2021/915) comme base.

Quelle est la différence entre un responsable du traitement et un sous-traitant au sens du RGPD ?

L'article 4, paragraphe 7, définit le responsable du traitement comme l'entité qui détermine les finalités et les moyens du traitement des données à caractère personnel, c'est-à-dire qu'elle décide pourquoi les données sont traitées et comment. L'article 4, paragraphe 8, définit le sous-traitant comme une entité qui traite des données à caractère personnel pour le compte du responsable du traitement, en suivant ses instructions sans déterminer de manière autonome la finalité du traitement. Les lignes directrices 07/2020 du CEPD confirment que cette distinction est fonctionnelle et factuelle : qualifier une partie de sous-traitant dans un contrat ne suffit pas si elle exerce un contrôle indépendant sur les finalités. Un sous-traitant qui commence à déterminer lui-même les finalités du traitement devient responsable du traitement au titre de l'article 28, paragraphe 10, et assume la pleine responsabilité correspondante.

Les clauses contractuelles types de la Commission peuvent-elles servir de DPA ?

Oui. La décision d'exécution (UE) 2021/915 de la Commission, du 4 juin 2021, a adopté des clauses contractuelles types spécifiquement destinées aux relations responsable-sous-traitant au titre de l'article 28. Ces CCT de l'article 28 fournissent un modèle préapprouvé qui satisfait automatiquement aux exigences obligatoires de l'article 28, paragraphe 3, lorsqu'elles sont utilisées sans modification. Les parties complètent les annexes avec leurs paramètres de traitement spécifiques (catégories de données, finalités, mesures de sécurité, liste des sous-traitants ultérieurs). Les CCT de l'article 28 sont distinctes des CCT de transfert international de 2021 au titre de la décision (UE) 2021/914 ; lorsque des transferts internationaux sont également en cause, les deux ensembles de clauses peuvent être nécessaires.

Quelles sont les conséquences de l'absence de DPA ?

L'absence de DPA conforme constitue une violation autonome du RGPD, passible d'amendes administratives pouvant atteindre 10 millions d'euros ou 2 % du chiffre d'affaires annuel mondial total au titre de l'article 83, paragraphe 4. Lorsque l'absence de DPA s'inscrit dans des défaillances plus larges en matière de responsabilité, des amendes plus élevées au titre de l'article 83, paragraphe 5, peuvent également être imposées. Au-delà des amendes, les autorités de contrôle peuvent prononcer des interdictions de traitement au titre de l'article 58, paragraphe 2, susceptibles de paralyser l'activité de l'entreprise. Les responsables du traitement peuvent également être exposés à une responsabilité civile au titre de l'article 82 envers les personnes concernées ayant subi un préjudice. Des décisions constatant l'absence ou l'inadéquation de contrats de sous-traitance ont été prononcées par plusieurs autorités de contrôle de l'UE, notamment l'IMY suédoise et la Commission irlandaise de protection des données.

Que sont les sous-traitants ultérieurs et comment l'article 28 les encadre-t-il ?

Un sous-traitant ultérieur est un tiers qu'un sous-traitant engage pour réaliser des activités de traitement spécifiques pour le compte du responsable du traitement. L'article 28, paragraphe 2, impose au sous-traitant d'obtenir l'autorisation écrite préalable, spécifique ou générale, du responsable du traitement avant d'engager tout sous-traitant ultérieur. Lorsqu'une autorisation générale est accordée, le sous-traitant doit notifier au responsable du traitement tout changement de sous-traitant ultérieur et lui donner la possibilité de s'y opposer. En vertu de l'article 28, paragraphe 4, le sous-traitant doit imposer à chaque sous-traitant ultérieur les mêmes obligations de protection des données que celles prévues dans le DPA responsable-sous-traitant, et il demeure pleinement responsable envers le responsable du traitement si le sous-traitant ultérieur ne respecte pas ses obligations.

Un DPA doit-il traiter des transferts internationaux de données ?

Si le sous-traitant ou l'un de ses sous-traitants ultérieurs transfère des données à caractère personnel hors de l'EEE, le DPA doit traiter la conformité au chapitre V. L'article 28, paragraphe 3, point a), exige que le DPA couvre toute instruction de transfert de données vers un pays tiers. Lorsqu'une décision d'adéquation valide couvre la destination, le DPA devrait l'identifier. En l'absence de décision d'adéquation, le DPA doit intégrer le mécanisme du chapitre V applicable, qui, pour un transfert responsable-sous-traitant, correspond généralement au module 2 des clauses contractuelles types de 2021 au titre de la décision d'exécution (UE) 2021/914. Les CCT de l'article 28 et les CCT de transfert international peuvent être combinées dans un seul contrat.

Que signifie « instructions documentées » dans un DPA RGPD ?

L'article 28, paragraphe 3, point a), impose au sous-traitant de ne traiter les données à caractère personnel que sur instruction documentée du responsable du traitement. « Documenté » signifie écrit ou enregistré sous une autre forme. Le DPA constitue en lui-même l'ensemble principal d'instructions, précisant les opérations de traitement autorisées, les catégories de données, les finalités et les durées de conservation. Les instructions ponctuelles données au cours de la relation de service doivent également être documentées pour être valides. La dernière phrase de l'article 28, paragraphe 3, impose au sous-traitant d'informer immédiatement le responsable du traitement s'il estime qu'une instruction constitue une violation du RGPD ou d'une autre législation applicable en matière de protection des données. Un sous-traitant qui suit une instruction qu'il sait illicite sans le signaler risque de perdre la protection de responsabilité que confère le respect des instructions documentées au titre de l'article 82, paragraphe 3.

Sources et références

  1. Règlement (UE) 2016/679 (RGPD), articles 4, 28, 32, 33, 35, 82 et 83(eur-lex.europa.eu)
  2. Décision d'exécution (UE) 2021/914 de la Commission, clauses contractuelles types pour les transferts internationaux(eur-lex.europa.eu)
  3. Décision d'exécution (UE) 2021/915 de la Commission, clauses contractuelles types entre responsables du traitement et sous-traitants(eur-lex.europa.eu)
  4. Lignes directrices 07/2020 du CEPD sur les notions de responsable du traitement et de sous-traitant au titre du RGPD(edpb.europa.eu)
  5. Commission européenne, clauses contractuelles types pour les transferts de données(commission.europa.eu)
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