La procuration au Canada : guide par province

Une procuration permet de nommer une personne pour gérer vos biens ou prendre des décisions relatives au soin de la personne si vous devenez incapable de le faire vous-même, et les règles pour créer, nommer et mettre fin à une procuration varient selon la province.

Ce que fait une procuration

Une procuration est un document par lequel une personne (le mandant, parfois appelé le donneur) autorise une autre personne (le mandataire) à agir en son nom. Au Canada, le terme anglais « attorney » désigne simplement une personne désignée pour prendre des décisions; cela n'a rien à voir avec le fait d'être avocat.

La plupart des provinces divisent la procuration en deux rôles distincts qui ne peuvent pas être combinés en un seul document universel :

• Une procuration relative aux biens ou aux finances permet au mandataire de gérer les comptes bancaires, de payer les factures, de vendre des biens et de gérer les placements.
• Une procuration relative au soin de la personne ou à la santé permet au mandataire de prendre des décisions concernant les traitements médicaux, le logement et les soins personnels quotidiens.

Le Québec fait exception. Son mandat de protection couvre à la fois les biens et la personne dans un seul document, comme expliqué plus loin.

Procuration ordinaire vs procuration perpétuelle ou permanente

Une procuration ordinaire (ou « générale ») n'est valide que tant que le mandant a la capacité juridique. Dès que le mandant devient mentalement incapable, une procuration ordinaire prend fin automatiquement, ce qui va à l'encontre de la principale raison pour laquelle la plupart des gens en veulent une : la protection en cas d'incapacité.

Pour corriger cela, chaque province de common law permet de rédiger une procuration perpétuelle (le terme utilisé en Ontario) ou une procuration permanente (le terme utilisé en Colombie-Britannique, en Alberta et dans la plupart des autres provinces). Le document doit préciser expressément qu'il continue de produire ses effets, ou qu'il perdure, malgré l'incapacité ultérieure du mandant. Sans cette formulation, la procuration s'éteint exactement au moment où elle est le plus nécessaire.

Une procuration perpétuelle ou permanente peut être rédigée pour prendre effet de deux façons :

• Immédiatement à la signature. Le mandataire peut agir tout de suite, même pendant que le mandant est encore capable, et continue de pouvoir agir si la capacité est perdue par la suite. C'est l'approche la plus courante, car elle évite les litiges sur le moment exact où l'incapacité a commencé.
• De façon graduelle, seulement en cas d'incapacité. Le document précise que le pouvoir du mandataire ne commence qu'une fois l'incapacité confirmée, généralement par l'évaluation d'un médecin ou par un autre mécanisme nommé dans le document. Cela offre plus de confidentialité tant que la personne est capable, mais peut retarder la capacité du mandataire à agir au moment de la crise.

Décisions relatives au soin de la personne et à la santé

Une procuration relative aux biens n'a aucune autorité sur les traitements médicaux ou les soins personnels. Pour cela, chaque province a son propre instrument distinct :

• L'Ontario l'appelle une procuration relative au soin de la personne, établie en vertu de la Substitute Decisions Act.
• La Colombie-Britannique divise davantage cette question. Les décisions relatives à la santé et au soin de la personne sont traitées par une entente de représentation en vertu de la Representation Agreement Act (une entente de l'article 7 pour les décisions courantes, ou une entente plus large de l'article 9 qui peut inclure le consentement au maintien des fonctions vitales ou le refus de celui-ci), tandis qu'une procuration permanente en vertu de la Power of Attorney Act ne porte que sur les biens et les finances.
• L'Alberta appelle son instrument de soin de la personne une directive personnelle, établie en vertu de la Personal Directives Act.
• D'autres provinces utilisent des noms semblables mais non identiques, comme une directive de soins de santé (Saskatchewan, Manitoba, Nouveau-Brunswick) ou une directive personnelle (Nouvelle-Écosse).

Comme les noms et les lois applicables diffèrent selon la province, vérifiez toujours la terminologie actuelle sur le site du gouvernement provincial concerné avant de signer quoi que ce soit.

Terminologie provinciale en un coup d'œil

Ce tableau est un guide général. Vérifiez toujours le nom exact de la loi et les exigences en vigueur pour une province donnée avant de vous y fier.

Le mandat de protection du Québec

Le Québec n'utilise pas la structure de « procuration » de common law. Le Code civil du Québec prévoit plutôt un mandat de protection (parfois encore appelé mandat donné en prévision de l'inaptitude). Un seul document peut nommer un mandataire pour les biens et pour la personne, ou des mandataires distincts pour chaque rôle.

La principale différence avec le reste du Canada est qu'un mandat de protection québécois n'a aucun effet juridique par lui-même une fois l'inaptitude survenue. Il doit d'abord être homologué, c'est-à-dire confirmé, soit par la Cour supérieure du Québec, soit, en vertu d'une réforme récente, par un notaire dans un dossier non contesté. L'homologation exige des évaluations médicale et psychosociale confirmant l'inaptitude avant que le mandataire puisse commencer à agir. Tant que l'homologation n'a pas eu lieu, le mandat demeure inactif même si l'inaptitude a déjà commencé.

Qui peut agir comme mandataire

La plupart des provinces exigent seulement que le mandataire soit un adulte (l'âge de la majorité dans cette province) mentalement capable de gérer les décisions concernées. Il n'y a généralement aucune obligation de recourir à un avocat, à un membre de la famille ou à une société de fiducie, bien que beaucoup de gens choisissent un conjoint, un enfant adulte ou un ami de confiance.

Les bonnes pratiques, encouragées par tous les guides gouvernementaux provinciaux, comprennent :

• Nommer un mandataire suppléant au cas où le premier choix deviendrait incapable ou refuserait d'agir.
• Nommer plus d'un mandataire pour agir conjointement, ou conjointement et individuellement, pour les successions plus importantes ou plus délicates.
• Éviter un mandataire qui a un conflit d'intérêts financier avec le mandant, par exemple une personne qui doit de l'argent au mandant.

Capacité pour accorder une procuration

Pour établir une procuration valide, le mandant doit avoir la capacité mentale de comprendre ce que fait le document. On considère généralement qu'il s'agit d'un seuil moins élevé que la capacité nécessaire pour gérer soi-même l'ensemble de ses biens au quotidien; une personne peut ne pas avoir la capacité de gérer ses finances tout en ayant la capacité de comprendre et de signer une procuration nommant quelqu'un d'autre pour le faire. La capacité est évaluée au moment de la signature, ce qui explique pourquoi les questions sur la capacité d'une personne au moment de la rédaction du document comptent parmi les motifs de litige les plus courants par la suite.

Quand une procuration prend fin

Une procuration prend fin automatiquement dans l'un des cas suivants :

• Le mandant décède. À ce moment, le pouvoir du mandataire cesse entièrement et le testament du mandant, ainsi que le liquidateur ou le fiduciaire de la succession qui y est nommé, prend en charge l'administration de la succession. Consultez notre guide sur la rédaction d'un testament au Canada pour savoir comment se déroule cette transition.
• Le mandant révoque la procuration par écrit alors qu'il est encore capable.
• Le mandataire nommé décède, devient incapable ou démissionne, à moins qu'un mandataire suppléant n'ait été nommé.
• Un tribunal annule la procuration, par exemple pour incapacité au moment de la signature ou en cas d'abus.

Révoquer une procuration

Tant qu'il est encore capable, un mandant peut révoquer une procuration à tout moment, généralement en signant une révocation écrite et en en avisant le mandataire et toute institution qui se fie au document, comme une banque. Le fait d'établir une nouvelle procuration n'annule pas automatiquement l'ancienne dans toutes les provinces, de sorte que l'ancien document devrait être révoqué expressément et, si possible, détruit ou récupéré physiquement.

Mesures de protection contre l'abus financier

Comme une procuration perpétuelle ou permanente peut transférer un contrôle considérable, les gouvernements provinciaux et les barreaux recommandent plusieurs mesures de protection :

• Choisir un mandataire en qui vous avez entièrement confiance, et envisager de nommer un surveillant ou d'exiger que le mandataire rende des comptes régulièrement à un tiers.
• Conserver l'original signé chez un avocat, un notaire, ou dans un autre endroit sûr, plutôt qu'uniquement chez le mandataire.
• Envisager une procuration graduelle, qui ne prend effet qu'en cas d'incapacité confirmée, si vous n'êtes pas prêt à ce qu'un mandataire ait un pouvoir immédiat.
• Réviser et mettre à jour le document périodiquement, et après tout changement de vie important comme une séparation ou le décès d'un mandataire nommé.

Les bureaux provinciaux du tuteur et curateur public (ou le Curateur public du Québec) peuvent enquêter sur des soupçons d'abus d'une procuration ou d'un mandat de protection.

Pour des sujets connexes en planification successorale, consultez la rédaction d'un testament au Canada, le règlement d'une succession au Québec et notre pôle testaments et successions au Canada.

Avis de non-responsabilité : cet article fournit des renseignements généraux sur les procurations au Canada et ne constitue pas un avis juridique. Les exigences et formulaires provinciaux changent; confirmez les règles actuelles auprès du site du gouvernement provincial concerné ou d'un avocat ou notaire avant de vous fier à tout document de procuration.