Descargos de Responsabilidad de Derechos de Autor: Qué Avisos Legales Necesita su Sitio Web

La mayoría de los sitios web necesitan, como mínimo, un descargo de responsabilidad, una página de términos y condiciones y una política de privacidad, además de una política de cookies si el sitio instala cookies no esenciales. Dependiendo de lo que haga el sitio, también podría necesitar un descargo de responsabilidad de derechos de autor y el registro de un agente DMCA, un aviso de afiliados conforme a la FTC, un descargo de garantía y un descargo de asesoría profesional para contenido médico, legal o financiero. En conjunto, estos documentos reducen la exposición legal del propietario del sitio y le dan al visitante un aviso claro de los términos bajo los cuales usa el sitio.

Por qué importan los descargos de responsabilidad para la responsabilidad legal del sitio web

Cada vez que alguien visita su sitio web, ante la ley usted ha entrado en una relación con ese visitante. Si su contenido, producto o servicio causa un daño y usted no advirtió sobre un riesgo conocido, la ley general de negligencia en la mayoría de los estados de EE. UU. permite que un visitante lesionado demande por daños. Los tribunales normalmente evalúan si el riesgo era previsible, si la empresa advirtió sobre él y qué tan grave fue la lesión resultante.

Un ejemplo bien documentado es Liebeck v. McDonald's Restaurants. En 1994, un jurado de Nuevo México determinó que el café de McDonald's, servido a casi 190 grados Fahrenheit, era irrazonablemente peligroso y que la empresa no había advertido adecuadamente a sus clientes. El jurado otorgó $200,000 en daños compensatorios, reducidos a $160,000 por el 20 por ciento de culpa comparativa de la propia Liebeck, más $2.7 millones en daños punitivos. El tribunal de primera instancia redujo posteriormente la indemnización punitiva a $480,000 mediante remittitur, lo que llevó el total combinado a aproximadamente $640,000. Las partes llegaron a un acuerdo confidencial antes de que se dictara sentencia final.

Cuanto más popular se vuelve un sitio web, producto o empresa, más probable es que atraiga litigios frívolos, ya sea de un competidor o de un visitante. Un reclamo frívolo no es automáticamente un reclamo perdido de antemano; de todos modos cuesta tiempo y honorarios legales resolverlo. Un descargo de responsabilidad no impedirá que alguien presente una demanda, pero deja constancia de que el visitante fue advertido, lo cual puede favorecer al propietario del sitio si el caso llega a litigio.

Al publicar un descargo de responsabilidad, usted les dice a los visitantes que no es responsable de lo que ocurra si confían en su producto o información. Debido a que el visitante entra en una relación legal con el sitio en el momento en que lo usa, en general conserva el derecho de presentar una demanda si usted omite un hecho relevante, como no advertir que una bebida está lo suficientemente caliente como para causar quemaduras.

El lenguaje del descargo de responsabilidad en la mayoría de los sitios aborda puntos como:

• El uso del sitio no crea una relación legal o comercial entre el visitante y el propietario del sitio.
• El sitio no es responsable de la exactitud de la información en los sitios de terceros a los que enlaza.
• El sitio no garantiza la integridad ni la exactitud de su propio contenido.
• El propietario del sitio no es responsable de las pérdidas causadas por fallas del equipo o problemas técnicos que afecten el uso del sitio por parte del visitante.

Esto es un punto de partida, no una lista completa. Un sitio que trata temas de salud, legales o financieros debería agregar un descargo de asesoría profesional para ese contenido específico, que se explica más adelante.

¿Cuáles son los beneficios de publicar un descargo de responsabilidad?

Los beneficios de un descargo de responsabilidad son dobles: puede reducir la responsabilidad legal y puede ayudarlo a resolver o evitar demandas molestas de manera más eficiente.

Si su sitio web recomienda o trabaja con contratistas externos, puede enfrentar reclamos derivados de las propias fallas del contratista. Por ejemplo, un visitante podría ver un servicio anunciado o recomendado en su sitio; si el contratista que realiza el trabajo no cumple o actúa fuera del alcance acordado, el cliente podría dirigirse tanto a usted como al contratista. Un descargo de responsabilidad que indique que el sitio no es responsable del desempeño de contratistas externos independientes que recomienda o anuncia puede ayudar a abordar esta situación.

Si publica contenido nuevo con regularidad, revise periódicamente su descargo de responsabilidad y sus políticas para que se mantengan alineados con lo que el sitio realmente hace. Una política de privacidad o de cookies que ya no coincide con las prácticas reales de datos de su sitio puede convertirse en un problema de cumplimiento; vea la sección sobre GDPR y consentimiento de cookies más adelante.

Descargos de responsabilidad de derechos de autor y el refugio seguro DMCA

Un descargo de responsabilidad de derechos de autor indica quién es dueño del contenido del sitio, cómo puede usarse y cómo puede un titular de derechos reportar una presunta infracción. Si su sitio permite que los visitantes publiquen contenido, como comentarios, publicaciones en foros o archivos subidos por usuarios, un descargo de responsabilidad de derechos de autor por sí solo no lo protege de la responsabilidad por material infractor que publique un visitante.

Registrar un agente es el primer paso hacia el refugio seguro de la Sección 512 de la Ley de Derechos de Autor del Milenio Digital, y es el paso que los propietarios de sitios omiten con más frecuencia. Un sitio debe designar un agente para recibir notificaciones de retiro de derechos de autor, registrar a ese agente ante la Oficina de Derechos de Autor de EE. UU. y publicar la información de contacto del agente donde los visitantes puedan encontrarla. El registro de un agente designado vence tres años después de registrarse y debe renovarse modificándolo o volviéndolo a presentar, lo que inicia un nuevo período de tres años. Sin un registro vigente, un sitio que aloja contenido generado por usuarios corre el riesgo de perder la protección del refugio seguro y puede ser considerado directamente responsable del material infractor que publiquen sus usuarios.

El registro por sí solo no garantiza el refugio seguro. Conforme a 17 U.S.C. Section 512, un sitio que almacena material por instrucción de un usuario también debe cumplir las condiciones de la subsección (c)(1). Debe carecer de conocimiento real de que el material es infractor y carecer de conciencia de hechos o circunstancias de las que la actividad infractora resulte evidente, lo que a veces se denomina conciencia de señal de alerta (red flag awareness), o bien actuar con prontitud para retirar o deshabilitar el acceso al material una vez que obtiene ese conocimiento o conciencia. No debe recibir un beneficio financiero directamente atribuible a la actividad infractora que tiene el derecho y la capacidad de controlar, y debe responder con prontitud para retirar o deshabilitar el acceso al material identificado en una notificación de retiro presentada correctamente.

La subsección (i) agrega dos condiciones adicionales que aplican a todos los refugios seguros de la Sección 512. El sitio debe haber adoptado e implementado razonablemente una política que prevea la terminación, en circunstancias apropiadas, de suscriptores y titulares de cuentas que sean infractores reincidentes, y debe informar a sus usuarios sobre esa política. También debe permitir y no interferir con las medidas técnicas estándar que los titulares de derechos de autor usan para identificar o proteger sus obras. La Oficina de Derechos de Autor señala que un proveedor de servicios no tiene la obligación afirmativa de monitorear su servicio en busca de infracciones, pero un sitio que ignora las condiciones anteriores puede perder el refugio seguro incluso con un registro de agente vigente.

Si necesita enviar o responder a una notificación de retiro, consulte nuestra guía para presentar una notificación de retiro DMCA sobre el proceso de notificación y contranotificación.

Reglas de divulgación de la FTC para enlaces de afiliados y contenido patrocinado

Si su sitio incluye enlaces de afiliados, acepta productos gratuitos para reseñas o publica contenido patrocinado, aplican las Guías de Aprobación de la FTC (16 CFR Part 255). La Sección 255.5 establece que cuando existe una conexión entre quien aprueba el producto y el vendedor del producto anunciado que podría afectar materialmente el peso o la credibilidad de la aprobación, y el público no esperaría razonablemente esa conexión, la conexión debe divulgarse de forma clara y visible ("disclosed clearly and conspicuously"). La norma agrega que una divulgación no requiere los detalles completos de la conexión, pero debe comunicar con claridad la naturaleza de la conexión lo suficientemente bien como para que los consumidores puedan evaluar su importancia.

Las Guías definen qué significa "clear and conspicuous" (claro y visible) en el 16 CFR 255.0(f). En una comunicación que use un medio electrónico interactivo, como un sitio web o redes sociales, la divulgación debe ser ineludible. Una divulgación visual debe destacarse de cualquier texto acompañante u otros elementos visuales, mediante su tamaño, contraste, ubicación y cuánto tiempo permanece visible, de modo que se note, se lea y se entienda fácilmente, y debe aparecer en la parte visual de la comunicación cuando la afirmación que la activa sea visual. Ese estándar es difícil de cumplir con una divulgación a la que el lector solo llega haciendo clic hacia una página separada.

Una página dedicada a la divulgación de afiliados sigue siendo útil como explicación más completa de cómo se monetiza el sitio, pero no sustituye la divulgación cercana al enlace que describen las Guías para cada enlace de afiliado o mención patrocinada individual.

¿Cuál es la diferencia entre un descargo de responsabilidad y los términos y condiciones?

Los términos y condiciones, como su nombre lo indica, son las reglas o el marco que los visitantes deben seguir al usar su sitio web o servicio. Un descargo de responsabilidad, en cambio, limita su responsabilidad por su contenido, producto o servicio.

¿Necesita tanto una página de términos y condiciones como un descargo de responsabilidad? La mayoría de los sitios sí. Un descargo de responsabilidad limita su responsabilidad por la exactitud y las consecuencias de su contenido. Una página de términos y condiciones establece las reglas contractuales que un visitante acepta al usar el sitio, como el uso aceptable, la terminación de cuentas y la forma de resolver disputas. Como cubren aspectos legales distintos, usar ambas ofrece más protección que depender de una sola.

¿Por qué necesita una página de términos y condiciones?

La página de términos y condiciones establece con claridad cómo deben usar el sitio los visitantes y qué no pueden hacer. A un visitante que viole los términos se le puede negar el acceso posterior. Al igual que un descargo de responsabilidad, una página de términos y condiciones ayuda a proteger contra disputas innecesarias, aunque, a diferencia de un descargo de responsabilidad, ninguna ley federal exige que todos los sitios tengan una. Aun así, es recomendable si:

• Su sitio acepta contenido generado por usuarios, o quiere proteger al negocio de la información que publican los visitantes.
• Quiere que la página demuestre que el usuario conocía y aceptó las reglas del sitio.
• Quiere definir qué se considera comportamiento aceptable en el sitio.

Comparación entre términos y condiciones y un descargo de responsabilidad

No necesita cada uno de los elementos anteriores; incluya lo que su sitio web o blog realmente necesite. Un abogado con licencia puede ayudarlo a decidir qué aplica a su sitio en particular.

Cumplimiento del GDPR, descargos de responsabilidad de YouTube y políticas de privacidad

El GDPR, o Reglamento General de Protección de Datos, es el marco de la Unión Europea para la recopilación y el procesamiento de datos. El Artículo 3(2) lo extiende a un responsable o encargado del tratamiento no establecido en la Unión cuando el tratamiento esté relacionado con ofrecer bienes o servicios a personas que se encuentren en la Unión, se requiera o no el pago, o con monitorear su comportamiento en la medida en que ese comportamiento tenga lugar dentro de la Unión. Por lo tanto, un sitio con sede en EE. UU. que tenga visitantes de la UE podría de todas formas necesitar cumplir con sus obligaciones de aviso y notificación de filtraciones. Puntos a tener en cuenta:

• Debe informar a los usuarios qué datos recopila su sitio de ellos, de forma consistente con su política de privacidad.
• Si su sitio sufre una filtración de datos personales, el Artículo 33 del GDPR le exige notificar a la autoridad de control correspondiente sin demora indebida y, cuando sea posible, dentro de las 72 horas después de tener conocimiento de ella, a menos que sea improbable que la filtración suponga un riesgo para los derechos y libertades de las personas.
• Conforme al Artículo 34, también debe comunicar la filtración a las propias personas afectadas cuando sea probable que suponga un alto riesgo para sus derechos y libertades.
• Debe proporcionar una forma de contactar a un Oficial de Protección de Datos cuando el GDPR le exija designar uno.

Las normas de privacidad electrónica de la UE, a menudo llamadas la Ley de Cookies, regulan por separado qué puede almacenar un sitio en el dispositivo de un visitante. El Artículo 5(3) de la Directiva 2002/58/CE, en su versión modificada, permite almacenar información, o acceder a información ya almacenada, en el equipo terminal de un usuario solo cuando el usuario haya dado su consentimiento. Excluye el almacenamiento o acceso técnico cuya única finalidad sea efectuar una transmisión, y el acceso estrictamente necesario para prestar un servicio que el usuario haya solicitado expresamente. Las cookies no esenciales quedan fuera de esas excepciones.

¿Por qué necesita un descargo de responsabilidad de YouTube?

Si publica consejos legales, médicos o financieros en YouTube, presenta material con derechos de autor como música o clips, o quiere dejar claro qué partes de un video son originales, generalmente necesita un conjunto correspondiente de descargos de responsabilidad: un descargo de responsabilidad general, un descargo de uso justo (fair use) cuando se apoya en esa defensa, y un descargo de derechos de autor que describa cómo maneja los derechos del material que usa. Estos descargos de responsabilidad no autorizan por sí mismos el uso de una obra ajena con derechos de autor. Un descargo de uso justo declara su postura, pero es un tribunal, no el descargo, quien decide en última instancia si un uso específico califica como uso justo.

Mantener actualizados los descargos de responsabilidad

Redactar y mantener descargos de responsabilidad es una tarea continua, no un proyecto de una sola vez. Revise su descargo de responsabilidad, sus términos y condiciones y su política de privacidad cada vez que su sitio agregue una nueva función, como comentarios de usuarios, enlaces de afiliados o un nuevo punto de recopilación de datos, ya que cada uno de esos cambios puede generar su propio requisito de divulgación. Las herramientas comerciales generadoras de políticas pueden ayudarlo a redactar una primera versión, pero no pueden evaluar el riesgo legal específico de su sitio.

Este artículo proporciona información legal general sobre los descargos de responsabilidad de sitios web conforme a la ley de EE. UU. y de la UE. No constituye asesoría legal. Los requisitos varían según la jurisdicción, lo que su sitio realmente hace y los cambios en la legislación aplicable, así que consulte a un abogado con licencia antes de basarse en cualquier descargo de responsabilidad, página de términos y condiciones o política de privacidad para su propio sitio.

Preguntas frecuentes

¿Necesito legalmente un descargo de responsabilidad en mi sitio web?

Ninguna ley federal exige que todos los sitios web tengan un descargo de responsabilidad general. Un descargo de responsabilidad es una herramienta de gestión de riesgos: advierte a los visitantes que usan la información o los productos del sitio bajo su propio riesgo, lo cual puede reducir, aunque no eliminar, la exposición a demandas por negligencia y declaraciones falsas. Ciertas funciones, como los comentarios de usuarios o los enlaces de afiliados, generan sus propias obligaciones específicas, como el registro de un agente DMCA o la divulgación conforme a la FTC.

¿Qué es el refugio seguro DMCA y necesito un agente designado?

El refugio seguro DMCA bajo 17 U.S.C. Section 512 protege a los proveedores de servicios en línea que califican frente a la responsabilidad monetaria por infracciones de derechos de autor cometidas por sus usuarios. Un sitio que aloja contenido generado por usuarios debe designar un agente para recibir notificaciones de retiro, registrar a ese agente ante la Oficina de Derechos de Autor de EE. UU. y publicar públicamente la información de contacto del agente. Ese registro es necesario pero no suficiente. La Sección 512(c) también exige que el sitio carezca de conocimiento real de la infracción, y que carezca de conciencia de hechos o circunstancias de las que la actividad infractora resulte evidente, o bien que actúe con prontitud para retirar el material; que responda con prontitud a una notificación de retiro presentada correctamente; y que no reciba un beneficio financiero directamente atribuible a una actividad infractora que tiene el derecho y la capacidad de controlar. La Sección 512(i) exige por separado una política razonablemente implementada de terminación de infractores reincidentes y la aceptación de medidas técnicas estándar.

¿Registrar un agente DMCA es suficiente para obtener el refugio seguro?

No. El registro y la publicación de los datos de contacto del agente son pasos umbral, no la prueba completa. Un sitio también debe cumplir las condiciones sustantivas de 17 U.S.C. Section 512(c) y las condiciones de elegibilidad de la Section 512(i), incluida una política razonablemente implementada para dar de baja a infractores reincidentes. La Oficina de Derechos de Autor señala que un proveedor no tiene el deber afirmativo de monitorear su servicio en busca de infracciones, pero ignorar una notificación de retiro o beneficiarse directamente de una actividad infractora que controla puede costarle a un sitio el refugio seguro incluso con un registro vigente.

¿Tengo que divulgar los enlaces de afiliados en mi sitio web?

Sí. Conforme a las Guías de Aprobación de la FTC, 16 CFR Part 255, una conexión entre quien aprueba el producto y el vendedor que podría afectar materialmente el peso o la credibilidad de la aprobación, y que el público no esperaría razonablemente, debe divulgarse de forma clara y visible. Las Guías establecen en el 16 CFR 255.0(f) que, en un medio electrónico interactivo, la divulgación debe ser ineludible y debe destacarse del texto circundante, algo que una página de divulgación separada a la que se llega con otro clic no logra por sí sola.

¿Cuál es la diferencia entre un descargo de responsabilidad y una página de términos y condiciones?

Un descargo de responsabilidad limita su responsabilidad por la exactitud o las consecuencias de su contenido. Una página de términos y condiciones establece las reglas contractuales que un visitante acepta al usar el sitio, como el uso aceptable y la resolución de disputas. La mayoría de los sitios se benefician de tener ambos.

¿El GDPR aplica a mi sitio web si no tengo sede en la UE?

Puede aplicar. El Artículo 3(2) del GDPR aplica el Reglamento a un responsable o encargado del tratamiento no establecido en la Unión cuando el tratamiento esté relacionado con ofrecer bienes o servicios a personas que se encuentren en la Unión, se requiera o no el pago, o con monitorear su comportamiento en la medida en que tenga lugar dentro de la Unión. Por lo tanto, un sitio con sede en EE. UU. que tenga visitantes de la UE podría de todas formas necesitar cumplir con sus obligaciones de aviso y de notificación de filtraciones de datos.

¿Necesito un descargo de responsabilidad aparte para contenido médico, legal o financiero?

Los sitios que publican información de salud, legal o financiera normalmente agregan un descargo de asesoría profesional que indica que el contenido es información general, no un sustituto de la asesoría individualizada de un profesional con licencia, y que anima a los lectores a consultar a uno para su situación específica.